再问网易魔兽违规了？版署最新《通知》之法律解读

与猪同舞

摘要：
　　国庆六十周年前夕，版署就中央编办三定方案中所提到的前置审批问题，联合了版权局及扫黄打非办公室再发《关于贯彻落实国务院〈“三定”规定〉和中央编办有关解释，进一步加强网络游戏前置审批和进口网络游戏审批管理的通知》，其中的矛头直指WY魔兽，一时间，WY魔兽开服运营的合法性又一次面临着考验，新通知从法律上到底如何解读，请看本文分解。

关键词：
　　三定　前置审批　魔兽　合法性

正文：
　　中国的网游界在09年注定是不平静的，特别是在09年的秋天，政策频出，让人目不暇接，还未将中央编办的通知精神深刻领会，版署一个新版本的通知又出台了。如何解读这样一个通知，对WY魔兽又意味着什么，且看笔者作一一分解：
　　一、重新定义了出版行为
　　根据《出版管理条例》第二条第二款的规定，本条例所称出版活动，包括出版物的出版、印刷或者复制、进口、发行。其中并未将网络游戏上网的行为定义为出版行为。但本次版署在通知中明确了网络游戏一经与互联网相联提供交互使用和下载时，即构成出版行为。
　　二、重申了版署依然是网络游戏的前置审批机构，并可以通过工商、电信、版权等部门实现对违规公司的处罚。
　　三、对于进口的网络游戏，依然由版署进行审批，未经审批擅自运营的，将由版署联合其他部门进行处置。
　　四、变更运营单位及增加新版本和资料片的，需要办理重新审批手续，审批期间停止运营。
　　五、严禁外资直接或间接控制和参与网络游戏运营。
　　外资禁止准入网络游戏运营领域是我国一以贯之的政策，但事实上众多的外资以间接的手段控制着网游运营公司以变相实现外资对该禁区的渗透，但该条的重申让人感到带有更多警告WY的成份在内。
　　版署的这些规定如果联系WY开服事件而言，可谓度身订做：
　　1、网络游戏开服上线就是出版行为，你说不是出版？违规！
　　2、既然是出版，还是得由我这管，你说归文化部管，我版署管不着？违规！
　　3、进口游戏还是得我这进行前置审批，绕开我擅自运营？违规！
　　4、资料片一样要重新审批，不让我审批就开新的资料片？违规！
　　5、外资不得参与网游运营，你WY间接让暴雪参与网游运营？违规！
　　最后，谁说我版署没有执法权？可以联合工商和G0NG AN查你，可以让通过电信断你的网，可以让打黄扫非按打击私服外挂的方式进行查处，总而言之，即使我没有直接的执法权，也可以通过其他职能部门来处罚你。
　　
　　很显明，网游企业目前一定处于混乱状态，到底听文化部的还是听版署的？企业希望能出现一个更高权威来对目前的状态下一个定义，或给一个答丨案，中央编办的通知并没有完全厘清两个部门间的权力界限。
　　撇开版署与文化部公开化的权力冲突，单从法律上而言，笔者认为：
　　1、《出版管理条例》是由国务院制定的行政法规，而版署作为部委级ZHEηG FU部门，有关出版的解释突破了上位法中对于出版的规定，该点有违《立法法》的规定。
　　2、在中央编办已经再次明确了网络主管部门是文化部的前提下，版署整合其他部门，开展网游清查，似乎有违三定方案的规定。
　　3、本次通知的效力同样是有待商榷的，版署似乎希望从自己的角度对于中央编办的通知来一次再解释，但从法理上而言，该种解释属于无权解释。
　　当务之急是，应当由更高一级行政机关对于两部门间的权力界限做明确的划分，对于各方胶着的电子出版物、出版、前置审批等内容做一次全面而又清晰界定，只有这样，WY到底是“死缓”还是“无罪”才能最终明确，500万魔兽玩家的心才能放回肚子里，也只有这样，规则被明确后，网游企业才能以可预见的方式来完成相应的商业安排，也让这些规范性文件起到应有的指引作用，最终实现整个行业的健康成长。

本文作者：周宾卿，上丨海中汇律师事务所知识产权律师，上丨海数码互动娱乐专业委员会首席法律顾问
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